由新《民法总则》论及资本市场业务之若干问题

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观“扶贫”之特殊问题，证监会去岁“扶贫文”（证监会公告[2016]19号）“对注册地和主要生产经营地均在贫困地区且开展生产经营满三年、缴纳所得税满三年的企业，或者注册地在贫困地区、最近一年在贫困地区缴纳所得税不低于2000万元且承诺上市后三年内不变更注册地的企业……”之表述似含容忍“空壳注册”之意；然证监会办公厅扶贫办旋于培训会表示“ 生产地 与注册地不可分离”，“主要生产经营地”尚不可分，遑论“主要办事机构所在地”。

《民总》三审稿尝以其第六十一条为“住办合一”松绑，容当世之“二分”：“法人以其 登记的 住所为住所。依法不需要登记的，以主要办事机构所在地为住所。”未料终获通过之成文《民总》反再确认“合一”之责：“法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的，应当将主要办事机构所在地登记为住所。”“住办二分”之违规风险，未去仍存。

三、第八十七条：“社会服务机构”——相临近立法动作之衔接

即便未尝注目于《民总》草案审议进程者，若重视本国法律出台之动态，面对新《民法总则》法人概念以下除“特别法人”外 “营利法人”“非营利法人”之二分，想必亦觉“面善”。去岁岁末《民办教育促进法》之新修，即采营利性、非营利性之二分，二法正成衔接。

教育行业系资本市场业务之重要板块，《民促法》之修正引“分类登记”一事，或有依修法决定“重新登记”者，影响不可谓不大。《民促法》新修之次月，五部门即印发《民办学校分类登记实施细则》：营利性民办学校至工商部门登记，非营利性者则区分其举办者（举办资产）分别登记为事业单位、民办非企业单位。其“民办非企业单位”原不在《民法通则》企业法人、机关法人、事业单位法人、社会团体法人此“四大法人”之列，系与举“国力”之事业单位对应之举“民力”者，由《民办非企业单位登记管理暂行条例》调整之。以《民总》“梳理”民事主体之意，此概念本当光明正大进入《民总》，为何全文无从寻觅？盖因有“社会服务机构”概念取而代之。

仍对照相临近之立法动作， “ 社会服务机构” 之踪迹去岁即可见之。公历2016年3月获通过之《慈善法》即未用“民办非企业单位”一词而改称“社会服务机构”，系高位阶规范“改口”之肇始。后于5月，民政部就将《民办非企业单位登记管理暂行条例》修订为《社会服务机构登记管理条例》一事公开征求意见。可见，《民法总则》“社会服务机构”一词有其特定指称，非“包纳万象”之“箩筐词”；随后续立法之推进，“民办非企业单位”概念恐将“翙翙其羽，远去无痕迹”。

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