小兵研究 | 挂牌公司的境外母公司或子公司设立时未办理外汇登记手续问题研究

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公司自2006年1月设立至2016年6月之前为外商投资企业，其外资股东为INNOTECCO.,LIMITED。INNOTEC于2005年由境外自然人TuerkYan、TrentinSergio与境内自然人申朝旭投资设立，境内自然人持股27.1%，未形成对INNOTEC的控制，并且不存在以其持有的公司资产或权益在境外进行股权融资为目的而设立的情形。因此，INNOTEC不属于《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2005]75号）规定的特殊目的公司，未根据75号文办理境内居民个人境外投资外汇登记，公司已就设立时不存在返程投资情况出具《声明函》。

2014年，国家外汇管理局以《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号）取代了75号文，若外汇管理部门根据37号文认为公司设立之时需要办理外汇登记而未办理，存在被外汇管理部门处罚的风险。针对此风险，俞凯、徐建承诺：对未办理及补办境内居民个人境外投资的外汇登记手续可能发生的外汇管理部门处罚均由其二人承担，与亿诺焊接无关。INNOTEC于2016年6月已将其持有的亿诺有限全部股权转让给实际控制人俞凯、徐建，公司变更为内资企业。截至本说明书签署日，INNOTEC已经决议注销，与公司经营不存在直接关系。

亿诺焊接前身系外商投资企业，母公司在境外设立时未办理外汇登记。其公开转让说明书将其解释为按照公司设立时75号文规定，由于境内自然人未实现控制，因此不属于75号文规定的特殊目的公司，不需要办理登记。2014年37号文扩大了外汇登记范围，由公司股东作出了承诺，若因补办外汇登记手续产生损失，由股东一律承担。同时挂牌公司股份已转让给境内自然人股东，境外公司已启动注销手续。

（二）库克音乐

2、 香港库客唱片有限公司

香港库客唱片有限公司系根据《公司条例》（香港法例第 32 章）于 2011 年 1 月21 日在香港注册成立的有限公司，公司地址为香港上环苏杭街 49-51 号建安商业大厦 7 楼 D2 室。公司股本为 10,000.00 元港币，分为 10,000 股，每股 1 元港币。公司自成立至今，每年按照《商业登记条例》（第 310 章）规定进行登记，并完成历年申报。公司股东出资情况如下：

根据《境外投资管理办法》（商务部令 2009 年第 5 号）规定，境内企业在境外进行的投资应报省级商务主管部门核准；根据《中华人民共和国外汇管理条例》（国务院令第 532 号）规定，境内机构向境外直接投资的应当按照国务院外汇管理部门的规定办理登记。而香港库客在设立时由中介机构代为办理，未取得商务主管部门的批复也未办理外汇登记手续，企业设立存在瑕疵。

由于公司自成立至今，注册资本一直未实际缴付且无实际运营， 2016 年 3 月 7日，北京库客音乐股份有限公司召开 2016 年度第二次临时股东大会，决议注销香港库客唱片有限公司。同时，公司实际控制人承诺，公司注销期间不开展任何经营性活动，如因香港库客设立瑕疵而受到相关行政主管部门处罚时，其愿意承担全部责任。

经与商务主管部门及外汇管理局等行政机关沟通，目前无法补办批复手续，也无法出具相关确认文件。

综上，香港库客虽然在设立时存在瑕疵，但鉴于香港库客规模较小，拟投项目不危害国家主权、安全和公共利益，且设立后注册资本未实际缴付也未实际开展经营业务，而且目前已启动注销手续。因此，上述情形不构成库客音乐此次在全国中小企业股份转让系统挂牌的实质性障碍。

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