并购交易中的分歧解决

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业绩对赌的逻辑其实是建立在各方赌博心态上的。卖方一般会对自己的企业抱有较为乐观的想法，同时承诺业绩越高，现在获得的估值及对价也越高，至于未来实现业绩的义务和责任，那是将来要考虑的事情，何况对赌期间通常是三年，最长也不过五年。买方通常是上市公司，当前的高估值能够推高股价，提升市值，如果实现不了业绩那是卖方的责任，至于高商誉是将来的事情，至于未来的经营整合可能也没考虑清楚。在市场乐观的背景下，各方的风险都被推到若干年后，只管享受当前的成功和喜悦。

据称，过去十多年，业绩对赌失败率估计超过三分之一。翻看过去的案例，不乏因为业绩对赌无法实现而申请起诉、裁决后强制执行的，还有诉诸刑事手段，称卖方欺诈的。诉讼手段是权益保护的最后一道防线，可见买方所剩的保护自身权利的手段很少了。

二、反向对赌机制

其实就是Earn out机制，最早来源于美国的并购交易。主要指由于交易双方对目标公司或目标资产价值和风险的判断不一致和信息不对称，约定收购方可以依照目标公司或目标资产未来一定时期内的业绩表现进行交易对价支付的安排。简单来说，就是当年支付较少的对价，未来根据业绩情况进行动态的估值调整，分期支付。

与高估值高业绩承诺的做法不同，Earn out机制将对价支付放在后期，买方具有较大的主动权，可以称为是反向对赌机制。协议里面设置一系列业绩指标，包括财务类指标、非财务性指标甚至可以外部不确定的市场状况作为指标，如果完成了，就支付相应对价，如果完不成则不再支付对价。因此也称为或有对价机制。

Earn out机制在国内企业收购海外公司中应用的比较多。比如洛阳钼业（股票代码603993）通过香港全资子公司洛钼控股（即买方）与自然资源基金的全资子公司 NSR（即卖方，和买方统称“交易双方”）签署股权购买协议，将以495,000,000美元加上标的集团期间净收益作为对价（以下简称“交易对价”），从 NSR 处购买其持有的 NSRC100%的股权，从而通过 NSRC 间接持有 IXM 100%的股权。

又比如海航科技（股票代码600751）2021年5月重大资产出售中，海航科技控股子公司将其下属子公司GCLIM与交易对方新设子公司ImolaMerger根据美国法律进行合并，交易对方的支付方式包括交割日现金对价和额外支付对价，额外支付对价条款如下：

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